Август 29, 2019

Займы, кредиты и меры обеспечения обязательств

Кредит — это договор о предоставлении ссуды в денежной или товарной форме, предоставляемая кредитором заемщику на условиях срочности, возвратности и платности (с выплатой заемщиком процента за пользование ссудой).

Займы — по договору займа одна сторона (займодатель) передает или обязуется передать в собственность (хозяйственное ведение, оперативное управление) другой стороне (заемщику) деньги или вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется своевременно возвратить займодателю такую же сумму денег или равное количество вещей того же рода и качества.

Целями привлечения предприятием займов и кредитов могут быть: пополнение оборотных средств; погашение имеющейся задолженности; оплата заключенной сделки; капиталовложения; капитальный ремонт основных средств; модернизация, реконструкция, рационализация производства и т.д.

Кредиты бывают следующих видов:

Банковский — это кредит, предоставляемый банковскими учреждениями в форме денежных ссуд на условиях возвратности и с уплатой процентов;

Государственный — это совокупность кредитных отношений, в которых государство выступает в качестве кредитора;

Кредит работникам — это кредит, предоставляемый предприятием работникам на личные цели на условиях возврата и с уплатой процентов либо безвозмездный;

Вексельный — это кредит, предоставляемый банками держателям векселей и поставщиками — своим покупателям;

Факторинг — это кредитование факторинговой компанией поставщика путём выкупа краткосрочной дебиторской задолженности, как правило, не превышающей 180 дней;

Коммерческий — это кредит, предоставляемый продавцом товара покупателю в форме отсрочки платежа и т.д.

Порядок и условия выдачи кредитов и займов регулируются действующим Гражданским кодексом РК (особенная часть) от 1 июля 1999 года № 409, Законом РК от 31 августа 1995 года № 2444 «О банках и банковской деятельности» и другими законодательными актами.

Кредиты могут быть краткосрочными, среднесрочными и долгосрочными. К краткосрочным кредитам относятся ссуды, выдаваемые на срок не более 12 месяцев. К среднесрочным относятся кредиты, выдаваемые на срок от 1 года до 5-7 лет. Кредиты, выдаваемые на срок более 5-7 лет, относятся к долгосрочным. Займы могут быть целевыми и бесцелевыми, данные условия оговариваются в договоре займа. Если займ признается целевым, то займодатель имеет право на осуществление контроля за целевым использованием займа. Заемщик, в свою очередь обязан обеспечить возможность осуществления контроля согласно пункту 2 статьи 720 ГК РК (особенная часть).

Получение кредитов и займов

При заключении предприятием договора с банком на получение кредита (займа) для различных целей, предприятие предоставляет копии учредительных документов (другие документы по требованию банка), а также финансовую отчетность за последний период. На основании предоставленных документов, банком анализируется платежеспособность предприятия и принимается решение о выдаче кредита. Предприятие при заключении с банком договора о кредитовании подписывает гарантийное или залоговое письмо. Залогом, предоставляемым банку, может выступать имущество (движимое или недвижимое), ценные бумаги и другие ценности, находящиеся на балансе предприятия. В договоре, подписываемом кредитором и заемщиком, оговариваются все условия предоставления кредита, срок, на который выдается кредит, график его погашения, процентная ставка, сумма вознаграждения и т.д. Предприятие может получать не только банковские кредиты, но и займы от государства, своих учредителей, дочерних предприятий и т.д. согласно законодательства РК. При получении займов от перечисленных лиц, предприятие заключает договор с данным лицом об условии предоставления займа, сроков возврата, порядка погашения, а также о безвозмездности либо размере вознаграждения по получаемому займу. Полученные кредиты и займы относятся к обязательствам предприятия.

Кредиты и займы в иностранной валюте

Займы и кредиты также могут быть получены предприятием в иностранной валюте. В соответствии со статьей 192 Налогового Кодекса РК ведение налогового учета осуществляется в тенге по методу начисления. Согласно МСФО (IAS) №21 «Влияние изменений валютных курсов» при предоставлении или получении займов (кредитов) в иностранной валюте (монетарные займы) могут возникать курсовые разницы, которые учитываются согласно данному стандарту в целях бухгалтерского и налогового учета. Курсовая разница — это разница между стоимостной оценкой монетарных активов при первоначальном признании на дату совершения операции и оценкой на дату отчетности или дату расчета.  Стоимостная оценка кредитов или займов производится по обменному курсу валюты на дату совершения операции по приобретению/выдаче кредита и на дату расчета, т.е. на дату погашения обязательства.

Предоставление кредитов и займов

Предприятие может выступать не только в роли заемщика, но и в роли кредитора. Например, предоставлять займы другим юридическим лицам или физическим лицам — работникам предприятия.  Предприятие может выдавать займы своим работникам на условиях срочности, возвратности и безвозмездности, на основании заявления работника, которое рассматривает руководство предприятия, либо другое уполномоченное лицо. Условия займа, в том числе сумма и срок возврата, график погашения, способ оплаты (удержанием из заработной платы, внесением работником наличных средств в кассу или на расчетный счет предприятия) устанавливаются при заключении договора.  Процедура выдачи и условия предоставления займов работникам регулируются Законами Республики Казахстан «Об акционерных обществах», «О производственном кооперативе», Гражданским Кодексом РК и другими законодательными актами.  В случае получения займа работником ТОО, согласно статье 55 Закона «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» решение о выдаче займа запрещено принимать без согласия общего собрания.

Особенности погашения долга по кредитами и займам

По общему правилу, предусмотренному п. 2 ст. 282 ГК РК, в первую очередь погашается сумма основного долга, а только после этого — задолженность по вознаграждению, неустойкам и т.д. Кодекс вводит такой подход в качестве общего диспозитивного правила применительно ко всем денежным обязательствам^[2]. В свою очередь, п. 7-1 ст. 34 Закона РК от 31 августа 1995 года № 2444 «О банках и банковской деятельности» (далее — Закон о банках) содержит уже императивное предписание относительно такой очередности по договору банковского займа с физическим лицом. При этом ст. 34-1 Закона о банках^[3], предусматривающая особенности ипотечного займа физического лица, не связанного с предпринимательской деятельностью, в противоречие с правилом, изложенным в п. 7-1 ст. 34 Закона о банках, предусматривает, что по такому займу задолженность должна погашаться в обратной очередности:

1. задолженность по вознаграждению;
2. задолженность по комиссиям и иным платежам, связанным с выдачей и обслуживанием ипотечного займа;
3. неустойка (штраф, пеня);
4. вознаграждение, начисленное за текущий период платежей;
5. комиссии и иные платежи, связанные с выдачей и обслуживанием ипотечного займа;
6. издержки банка, организации, осуществляющей отдельные виды банковских операций, по получению исполнения;
7. задолженность по основному долгу;
8. сумма основного долга за текущий период платежей.

Меры обеспечения

Гражданским кодексом Республики Казахстан предусмотрен ряд специальных мер, которые содействуют исполнению должником основного обязательства, и стимулируют должника к надлежащему поведению. Эти меры именуются способами обеспечения исполнения обязательства и возлагают на должника дополнительные обременения на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения им обязательства.

По общему правилу исполнение обязательства может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, гарантией, задатком. При этом перечень способов обеспечения обязательств в отличие от действовавшего ранее ГК Казахской ССР не носит исчерпывающий характер: законодательством и договором могут быть предусмотрены другие способы.

Согласно статье 292 ГК РК исполнение обязательства может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, гарантией, задатком, гарантийным взносом и другими способами, предусмотренными законодательством или договором.

Согласно п. 1 статьи 35 Закона о банках возвратность кредитов может обеспечиваться неустойкой, залогом, гарантией, поручительством и другими способами, предусмотренными законодательством РК или договором.

В связи с тем, что договорная практика очень разнообразна и гибка, стороны, учитывая нюансы своих взаимоотношений, нередко находят и применяют всё новые приемы обеспечения исполнения обязательств, которые порой оказываются более эффективными, чем четко определенные законодательством.

Способы, избираемые для защиты интересов кредитора в обязательстве, можно подразделить на две группы.

В первую группу входят традиционные способы обеспечения исполнения обязательств, предусмотренные законодательством. Из них, как правило, используются чаще всего неустойка, залог, гарантия, поручительство.

Вторую группу образуют различные договоры страхования, которые, не являясь напрямую способами обеспечения исполнения обязательств, создают гарантии удовлетворения интересов кредиторов в случае нарушения должниками обязательств. Также в нее могут быть включены некоторые нестандартные способы обеспечения исполнения обязательств, к каким можно отнести гарантийные взносы, депозиты, оперативные санкции (прекращение встречного удовлетворения по взаимным обязательствам; изменение порядка расчетов; самостоятельное устранение дефектов выполненных работ с отнесением расходов на подрядчика и т.п.) и другие.

Неустойка

Неустойка (штраф, пеня) представляет собой определенную заранее денежную сумму. И устанавливается она на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. К примеру, лицо обратилось в суд за взысканием основного долга и предусмотренной договором неустойки в размере 0,1 процента от суммы основного долга за каждый день просроченного обязательства. Данное требование не противоречит ст. 293 ГПК, письменная форма соглашения сторонами соблюдена и является ответственностью за нарушение обязательства должника по своевременной оплате за поставленный товар.

В отличии от договорной неустойки законная неустойка не требует какого-либо оформления, хотя и может быть предусмотрена в договоре, она не зависит от усмотрения сторон, и ее применение является правом кредитора (п.1 ст.295, п.1 ст.353).

Залог

По определению пункта 1 статьи 299 ГК РК залогом признается такой способ обеспечения исполнения обязательства, в силу которого кредитор (залогодержатель) имеет право, в случае неисполнения должником обеспеченного залогом обязательства, получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодатель), за изъятиями, установленными настоящим Кодексом.

Таким образом, смысл залога по тексту пункта 1 статьи 299 ГК РК состоит в возможности для залогодержателя получить преимущественное перед другими кредиторами удовлетворение из стоимости заложенного имущества, а не в возможности обратить переданное ему имущество в свою собственность. В связи с этим кредитор по обеспечиваемому обязательству имеет право только на получение денежной стоимости заложенного имущества для удовлетворения своих требований. Поэтому единственным необходимым условием для обеспечения залогом какого-либо обязательства является возможность выражения, обеспечиваемого в денежной сумме.

Гарантия и поручительство

В статье 329 ГК РК раскрывается содержание понятия «гарантия»: в силу гарантии гарант обязывается перед кредитором другого лица (должника) отвечать за исполнение обязательства этого лица полностью или частично солидарно с должником, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами. То есть конкретное лицо берет на себя ответственность перед кредитором за нарушение договора основным должником.

Поручительством же является (статья 330 ГК РК) обязательность поручителя перед кредитором другого лица (должника) отвечать за исполнение обязательства этого лица полностью или частично субсидиарно.

Несмотря на внешнюю схожесть этих видов обеспечения обязательств между ними все-таки существует ряд отличий.

Так, гарант отвечает перед кредитором должника солидарно с должником. Поручитель же отвечает перед кредитором субсидиарно.

В юридической теории понятие солидарной ответственности понимается как ответственность, при которой кредитор вправе требовать от этих лиц как совместно, так и в отдельности исполнения обязательств, как в части, так и в целом.

При солидарной ответственности должника и гаранта кредитор вправе требовать от должника и гаранта совместно и отдельно от каждого исполнения обязательства, обеспеченного гарантией.

Гарантия возникает на основании договора или законодательства, а поручительство только на основании договора.

Гарант несет ответственность в том же объеме, что и должник, поручитель отвечает только за неисполненную должником часть обязательства перед кредитором.

Следующие отличия заключаются в том, что кредитор может заявить требования непосредственно к гаранту. До предъявления требования к поручителю кредитор должен принять разумные меры к удовлетворению этого требования должником.

Смысл гарантии и поручительства состоит в том, что определенное лицо берет на себя ответственность перед кредитором за нарушение договора основным должником (статьи 329, 330 ГК РК).

Задаток

Под задатком понимается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне и в обеспечение заключения и исполнения договора.

Удержание имущества

Также в ГК дополнительно к традиционным способам обеспечения исполнения обязательств в качестве особого его вида рассматривается удержание имущества должника, сущностью которого является право кредитора в случаях, предусмотренных законодательством или договором, отсрочить передачу имущества, являющегося предметом сделки, до исполнения обязательства должником или удержать причитающиеся кредитору от должника деньги или иное имущество из денег или иного имущества, поступившего кредитору за счет должника (например, удержание продавцом предмета купли-продажи до уплаты покупной стоимости покупателем, право комиссионера на удержание вознаграждения по договору комиссии из поступающих для комитента денег и т.д.).

Страхование залоговых объектов

Страхование недвижимости выступает гарантией для банка (кредитора) при рисках: повреждения, уничтожения, утраты недвижимости в результате непредвиденных событий: пожара, взрыва газа, повреждения водой, стихийных бедствий и иных форс-мажорных обстоятельств.

Подобное требование банка о необходимости страхования, например, ипотечного займа недвижимости обосновано, поскольку это гарантия покрытия непредвиденных рисков банка при выдаче заемщику немалой суммы денег.

Однако в случае требования банком оформления договора страхования в определенной страховой организации заемщик (залогодатель) вправе отклонить предложение и застраховать объект недвижимости в приемлемой для себя иной страховой организации (пункт 11 статья 34 Закона Республики Казахстан «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан»).

Банк может потребовать страховку, но не может ограничить заемщика (залогодателя) заставить страховать объект в какой-то определенной страховой организации, поскольку это будет являться нарушением банковского законодательства Республики Казахстан.